浅议违反强制缔约义务的民事责任之性质
２ １ 第年 ００ ８期２
经 济研究导刊
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２Ｓ ａ ｒｅｉｌＮ ．ｏ５１
４总第
４１期
浅５议违强反制缔 义务的民 事约责任之性质
黄 兴 志
（黑龙江友律师事务所 宜， 尔滨 哈０１ ０） ０ １ ５
要摘 随着社：会济经的展 发，强制缔 约 法制度律运而生。应于违反 对制强缔约 务义民事责任 性的质在 着存同不
的学 说， 主 包括要缔约过责失说任、 违 约任说责 侵、权 责说任独及责任说立四种 。践 中实把应反违制强约义缔应承担务
民的事责任立 独出 来，形 一成种与缔 约 过责任 、失违 约任责侵及责权相任 列的一并 新种 责型任， 以更 合理地规 范违为 反 强缔制义约务行的 为，进 一步完善民事责任 体系 的架构 。
关键 词 ： 约缔失责任 、过违约责任 、 侵 权责 任；独 立任责
中 图 分 号类： ５２Ｆ ７文 标 志码 ：献文 章 编 号 ： ６３ ２ １ ２１ ） ０５ ２— Ａ１ —７９ Ｘ （０２ １９０ ０
随
现着代会 社济经高的度展发， 经活动 济由个为主体 的代时， 转 向了以大 司公 、 企大业甚至是 垄 组织断为主 的体时 代 。 那 么，在缔 结合同的 领域 中， 就现了缔出约能力严失衡 重
现象 往往涉及，到水、 、 等公服 务领共 域，且 电 气 如 电力企 例
损失
因为相对人，理有 由信强赖制约缔义人会遵守法律规 务 定 缔的约务而义与之立订合同 ， 此因信缔赖约是 当正。的 那么 对人 ，基信赖于务义能够人约缔支而付 各的种关费用相 以相及因 能与未义务订立合人同而丧失 的 缔约机 会等损失 ， 均 属于相对 人可请义求人务赔偿的范 围 。（） 二约违任责 强制说 约法缔 律度就是制 法律强某制些民 事主体 有负与 相 对人立合 订的法定同务 ，义 这而些有强负制约义缔的 民 务
拒绝供业电、 拒院绝治收病患 。等 作相对人为 的弱势方一 医 这些 与占优据 势地位 企 业的之 间缔约的能平力衡 性已复 不存在
， 一 旦相人 对的要被拒约绝 ，往无法 他从获处得同等 往
的商
品及务 ，服 从影响 而人 到的民本基生 活和经社济会发的 展 。基 这于样 的会社现 实 强，缔约制法制律度应而生。势 所
谓制缔 约法律 制度强 ，指是律对某些法 民事体课 以 主
事主体往往是关 系 到人们本 基存和生生活 的共公业事 位单
或服组务织。 违责任约认说为 ，依 据制强缔约法制度律立
法的 的目和 基 本 涵 内 被设， 定 在强 制 缔 约法
律 度制范 内畴 所的
制强 缔义约务， 而对义 从务人缔约 自 予由以必 限制要 ， 保
以障对相人缔约自由的 现。实 违强制缔约义务反必要承担势相 应 法律的责 任 中，事民任责可以给 受害人 提供 最直接 效有 其
有合
同可以基于法律都定规 而当然成 立换而言之。， 无论 义
务人
是否拒绝与对相人缔 约 该，合 同都可依法律以定而成 规
立因而 ， 强制。 务 人义实履行合 同是际担违反承强制缔义约
的
济救 ，地维护利对 相 人利 益的 ， 这有也定 了民事决任 在责 整 强制缔约法律责任个 系中 体占着据首要 位地。然而 目，前 我国民 法没有 并确明规 违反定制强缔 义务应 约担承的民事
任 的性质 。责 对于问题 ，此 学者认 识一 不， 司法践中实也现 出
务
民责任事重的形要 。式当 然 ，具在认体定反违制缔约强义
务 应担承的 民责任事式形 ，时 还应考到强制虑 合同成的立必
要和性能可性 因等 素。总 之 违约责，说任的支 者持 为认 违反， 制缔约义务的强事民责任性质属于应违约任责的 范畴 。（
） 三 权侵 责任
说不
同 判的 。例其中 主涉要 及缔过失约责说 任、违约责任 说、 侵责任说权独立及责任 四种说说 学 。责 任 质是定认任形式责
的 提前， 对 责 任 么性 质 认 识的模 势 必糊会 成 造 律 适法用 上 那
我国 台湾多数学者 都认 为 负， 强有缔制义 务者 ， 约非有 正 当
由 理，致相 对人遭 受损 害， 当人事之问 虽不 之 因当而然 成立合 同 关系 ，但 义务应人 相对人 向担侵 承权 损赔偿 责害
障的 ，碍因 此 ，者 图对 试反强制缔违约义务 的民责事 性任 笔 质 作以 析 浅 。
、
一
理 论 界的 主要 学说
任。
学说认此为 ，缔制约法律 度并 非制保护对人的具体 相强
的合权利同， 而是一 概种括利益 的。强制缔约义当务违反 缔约人务义 致，使相对 人的财 产权 或益人 权身遭受 益损 害 ，此 为应种一侵行 权，为应 担承权责任 侵。 该说以 为认 ，所 反强 违
（ ） 一约缔失责过说
一
些学者任为 认 违，反强制约义缔 务民事责的应 划归为任
约过缔 责任失系范 体。其理 畴由 于在： 一 面 ， 方 时问来 从上 ， 看制强缔 约 义务的违 反发生是合在同成 立 之前， 即约 阶 缔段； 另 方一 ， 面强反缔 制义务会约造成相 人 对信赖利益的
违收 稿期 ：日０２ —Ｏ ５ １２ ｌ一ｌ
制缔
约义务民事的责 性任质为侵应责任权系所包含体。 （
独立 责说 任四）
独立 责任 认说为， 强制 缔 法律约制 度 设的
定 ，为使如 是
作者 简： 介兴黄（志９２ ） ， １男 一７， 山 东阿人东， 主律 任师 ，从 事民商 法研。究
一
９ — ５
１
水、、 等 公共服 务部 和门 机能构够合 履理 行自的己社 会 电
气责职 保，障人们 基的本 生存 和生活 ， 持会 的基社本供给 秩 维序 而非，以弥 相补人 对经的济失为初衷 损 。此因 ，违 强反缔制
立成 ，然需要仍 事当之人间 通过要约和承 诺的 本基式达方 成
一
致
意思的示表。如 一方 明确果绝拒 同不，立成成就 为当
然之果 。而合 根据一般的 合同法原理， 违约 行发生为 前 的提
是约
义的 务事民任性质 与责 缔过约失责 任 、责任约及侵权 违 责任 在本等质 上相互是 别区的。当然 ， 持 独立 任说 的学者责
并否定 不 在，定一条件 ，下 反违强制 缔约 务产义 生 民事 的责 任与 侵责任会权生竞合 ，产如 制强 约义务人缔的 拒绝约缔行
为可造能相对人成人的身和产损财害。
当事人之
间己经存在着合同 关系，如 果 同合关系 不并存 ，在 约违便从谈无 起。综上， 违反 制缔约强务 的民义责事 任当然
不也 于属约责违任 ， 约违责任说无法立足 。
第 ｉ 国 ，大陆 学者 多 数接受 了台湾地 区学 者 违 将 强 反我
制缔 约义的民事务责任归于权侵责任体 系中做法 。的但 ， 是 权侵责 的任承担方式要主经济上是的补 ，偿 就是也受 使害 人
二、 笔者
对 以上学 说的 评
第一 ，析 约失 责过作任 一为种立 的独任责体 系 缔 具， 有自 身 较为明确的 义含。 谓所 约过失责任缔， 是指订立在合同 的
利
益 复到受回害侵前之的态状 因。 此，侵权责 任的一个 成构
要 件就 是权侵行 为受给害人 成造实 的际害 损 在强制缔约法 。律制度中 ， 制缔 强义约的务设定非为并 了对相人对 经的济损
过
中程 一， 方事人当背诚违实用原则 信 ，导合致 不同立 成、无 效被或 撤 ， 销使方对 受遭信赖 益 的损利 失， 而致承应担的赔
偿 任责。于违 反 制缔强约 义务民的 责任事是否属 于缔 约过 对
失进
补行偿 。义务在违人反制缔约强务而义令其担承民事责 任 场合 的下 ，一般不求要对相人遭受了直接的经 济损失 ， 事
实上 相对也人未都发生 必了际的实财损产失人或身害 。 因
失损任 ，关责键在于该 任是责否符合 约 过缔失责任的 在构内 成。
笔者认 为 ， 缔过失约责系任生发在合同 成之前立， 事当 人且为缔结 同进行 合了接和触磋商 ，成了较为紧密形的信赖 关 系 正，是这种 密紧 的 信赖关使系 当事
人之 互相间负 协助 、有 照 顾 、知先等 同合 务义。通 那 ，么任 何一当事方人 都可能基 于 这种信 赖而缔为和约约而做 履出备 ，准 时 同 ，任何一当方人事 都也能可由 对于方反诚违信用原则 ，未实此等尽合先 同务 义 遭而受 赖信益利 的损 。失而制缔强 义务约则基是于律法 明的 文规 而产生定 ，与约过缔失责任须先必行在存磋商会产才
相生应 的 先 合 同 义 务 显 不明 同。 时 ，强于制 缔约 义务 人 主 同要 由
此 ，
制订立强 合”同“ 成就为违了强制反缔义务 承担约民责 任中非事重常要一的责任种式形， 以实 使相关现共 公务部门
服满足民基人本的生 活需要 目的的 。这侵权责任的承担与方 式根本 的有别 。区上综 ， 权侵任说责不采宜纳。 第 四 ，如 前述所 ，强 制 约义务缔是基法于 的规定律而 义由 人 务承担， 因 此， 无所谓在也约缔程过中对 先 合义务的违反同 发而生 约缔失过任。 责强当缔约义制务人绝拒订立合同 ，时合 同未成立 ， 便所谓违无责任的约发 ； 生强缔制义约的承务担 以损 不后害果的发生前 为 ，提侵与责权任存实在构质成的上 差别。因 此， 本 着便宜活之生 需，笔者 认 为， 法学论理应宜当尊重 活。 故尽管生有者学对把 反民事任体责当做系一 只袋 口 ，在但 笔者来 ， 其看放 的体系开如有果机进地行整合梳理 ，与 能按 照必一定 标准把的构其 一成有个序的整而体不是如有者所担 学心那样走的向混乱和 灭 亡既然 如此。， 我 没有们必 要行强把 违反强制缔 约务 的义事责民任划既有入 的法律体系 当中。 者认笔为 ，应把违反 制缔强约义务承担 的民事应 责独 任 立来 ， 出一成 种缔约与 失责过任 、约任责 侵权及责 任相 形 并列的违一种新型责 任， 以为合理地更范规违强反制 约缔义 的务 行为 ，进一步 善完民事责 体系的任架构。当然 ， 者并笔否
不是关公乎 生存 和众活生 公共的务部服 门只要义务人，拒缔 绝约 ，就会 相对对人的存生 和活造成严生重 响影 ，而无需对相
必人 为须 约或缔 履约 做 出 了相 关准备 。正 因 为如 此， 违反 强 也 在
制缔约
义务民的责事任形 中重式 要的项便一 “是强 制订立 合同 ” 。上 综，强 制约义缔务的事民任与缔约责失责过任存 明 在显的异 差，能不为 了于解决急制强缔义务约民事责的性质 的归属问题任 ， 草而地将率其归缔约过人 责任失体 系，中 那使 将两种责 都陷入任混状乱 态。此 ，因缔 过失责约说任不可取。 第二 违，强反缔制义约务
的民事 任责违约责与任存在 着
一
定的相
性 ， 似二者如都不求要 损 以害后果 为任责承 担前
的认 构
成与他其责 类任型如缔 约失过任责、 权 侵责任等 竞 的
合 。为因在特殊情下况， 强制缔约务义人绝履拒义 务会 行 成相对人造身 、 财人 产损 的。害如比 ， 相人对在危 、 急难 病的情 况 ，下出 车租拒载； 师 于对症病 急人 ， 医无拒 绝救故治， 相 使 对病人 恶情 化死亡 或 造成，不可挽 回的果后 此。时 相 对人 当然 有权要求强 制 缔义务约承担经济损失 人 此，情种应 形侵以 责任权的规范 为依据行救进济。
提，责 承担任 式都方主 要为实际履 行 和偿赔损失 ， 相 对人 可 视具体情而做 况选择 出但 是。， 在 制缔强约义 务人明拒绝确 缔 时约， 是同否 已 依经法而 然当立成 ，是判断 应 其承 当合 担的 民这事 责任质 性否是为 约责违 的致任命性 题问 笔。者认 为， 然强虽制 约缔法律度制立法的目 的保是 障 众公基的生 本存 和生活 课 而以务义人 强制订 合同立的义务 ， 但此是合 同
的 参 文献考：
［］王 利 ． 明民国 法 典重 大 难 问题疑之 研 究 ［ ．京 １： 我Ｍ １北 法律 出版 ，社 ６０ ２ ０
【王】明利．２ 侵 权为法研行究 ：卷 ．［上 １Ｍ 京 ： 中北人国民 学大版社出 ０ ４，２ ０ ．】［崔建 远 ． 强制缔约３其及 中化国．『Ｊ 社科会 战学线， ６ （）０１ ０ ， ２．５ ］王泽【． ４ 鉴法原债理【． ：京 学大出版社，０ Ｍ９】 北京北 ２ ． ０ ｆ 】 冉克平 ５ 强制缔．制度研约［究 ． Ｍ：Ｉ北京 中 社会国 科出学社 版，０ ０２ ．１
ｆ１ 陈 强 ． 自法讲义 Ｉ契 约之 成 立与生 效［． 京 ：律出 版社 ，０ ２６ Ｍ】民 北 法２０ ．
［
冉】平克．７ 强制约制度研 缔究ｆ． ： ］ Ｍ北京 国社会中 科学版出社，０ ０ ２ ５ ２ １ ４ ：
Ｉ ８
１章陈新 强．制缔约法制律研度［１ 究．Ｄ成都： 西南 财大学，经６ ０２０．
【 编辑 责任
杜
】 娟